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腾讯财经 作者 邬川

在目前银行理财规模接近30万亿的资管背景下，如何精准划分银行理财的产品性质和厘清法律关系，一直是理财监管的争议所在。

“银行发行的不保本、又保预期收益的产品，是对市场纪律的扭曲。我们应该对此统一认识、新老划断、正本清源。”

8月19日，清华大学五道口金融学院院长吴晓灵在中国财富50人论坛2017年北京年会上作出如上表述。

目前，保本保收益的银行理财产品已由监管机构认定为结构性存款，要缴纳存款准备金和占用资本金。

结构性存款属于结构性理财产品的一种。结构性存款是银行表内业务，区别于信托、QDII、资金池等。

对于不保本不保收益的理财，吴晓灵认为，这类产品符合集合投资的所有特性，如果发行超出200份以上，就应当按照公募基金的性质来管理。

此前的全国金融工作会议要求服务实体经济、防范金融风险、推进金融改革。

如何防范以银行理财为代表的财富管理市场风险，吴晓灵从统一认识、完善法律、制定标准三个方向上，给出了她的建议。

第一，统一认识是立法修法的前提条件。

对于第三方机构进行的财富管理在法律关系上是信托。资产管理机构在进行货币资产管理时，一般采取资金集合投资的形式，这种资金集合投资的形式其法律关系是信托。

但是，金融投资产品属性是证券。当前资产管理市场争议最大的是，如何确认银行理财产品的法律关系。

目前在将近100万亿的财富管理产品规模中，银行大约占到了30万亿，占比达30%以上。

吴晓灵认为，区分金融产品性质的要素要从风险承担方式和收益的分配方式入手。

资金集合的投资计划特征有四点，第一是按份额募集资金；第二由第三方进行管理，为委托人利益进行投资；第三，投资人承担风险，享受收益；第四，管理人收取管理费用，合伙型的私募基金还可以按合同份额，按合同来分享部分的利润。

集合投资计划在世界各国均被认定为证券。银行存款的特征是由银行承担盈亏风险，投资人（存款人）享受固定收益。

对于不保本又保预期收益的理财产品，她坚持认为这种产品应该属于集合投资计划，但如果这类产品亏损，银行也会从总体利润中进行“刚兑”，从而达到预期收益。

一旦产品超出预期收益，银行又会把超出预期收益的部分，作为银行的利润计入自己的利润表中。银行的逻辑是：有亏损的时候我们垫付，那么超出收益的部分也应该归我。

在吴晓灵看来。不保本的银行理财产品，其全部收益都应归客户，银行只应该收取管理费用。

“理财市场对这种刚性兑付的引导，还有对产品性质的混淆，关键就在于这类有预期收益但是又不保本的银行产品。”

目前，不同资管产品存在不公平竞争现象，其根源是对产品性质的认识不同。银行一直呼吁，希望银行的理财产品能够在资本市场上和信托、证券的产品获得同样的法律地位，这样就不必绕道信托和证券产品。

而吴晓灵认为要获得公开平等的地位，关键是要认定它是一个集合投资产品。要有证券管理的牌照，它就具有了法律的地位。

第二，将集合投资计划扩大为证券产品范畴，并纳入《证券法》的调整范围，按照发行和交易的公开与非公开，制定信息披露的要求和交易规则，这既是《证券法》的核心，也是实现功能监管的法律基础。

另外，需要将《证券投资基金法》修改为《投资基金法》，这样有利于适应市场多层次融资需求，公募的投资范围由法律规定，非公开募集的投资范围由合同约定。银行理财产品有它存在的合理性，它适应了非合格投资人中风险偏好较高者的需求。

第三，制定标准，规范财富管理业务。资产管理市场是人力资本为主的市场，制定资产管理人员的资质标准和行为标准非常重要。